Определение ценной бумаги

Начнем с того, что в законодательстве США применяется исклю_ чительно широкое определение ценных бумаг, их продажи и предложе_ ния к продаже. Оно охватывает любые ценные бумаги, в том числе и в электронной форме. Поэтому в США, в отличие от России, вторичные

и любые вновь изобретенные формы ценных бумаг подпадают под дей_ ствие Закона о ценных бумагах.

Вот как трактуется термин «ценная бумага» в данном законе (Securities Act оС 1933. Section 2, Definitions, (1) «Security»):

«Термин “ценная бумага” означает любой вексель, облигацию, ак_ цию (в том числе выкупленную корпорацией и находящуюся на ее ба_ лансе), запись в реестре акционеров, сертификат или билет, свидетель_ ствующий об участии в прибылях, свидетельство о подписке на акции, контракт об инвестициях, сертификат о банковском депозите, серти_ фикат о депозите акций, свидетельство о залоге, о пае и паенакоплени_ ях, о привилегиях, о праве на подпись, о праве на продажу, о гарантиях, сертификат на участие в разработке месторождения полезных ископае_ мых и/или праве на долю добываемых полезных ископаемых, свидетель_ ство о праве на участие в доходах или в предприятии, о праве на сово_ купность вышеперечисленных документов и любых иных документов и записей, в том числе в электронной форме, постоянных или временных, обычно трактуемых как ценные бумаги».

Подчеркнем, что определение «ценной бумаги» не дает исчерпыва_ ющий их перечень, а заканчивается словами «обычно трактуемых как ценные бумаги». Важно, чтобы по своей сути это была ценная бумага.

Та же статья закона определяет продажу и предложение к продаже: «Термин “продажа” означает любой контракт о продаже или пере_ даче ценных бумаг либо доходов от ценных бумаг в обмен на любую цен_ ность. Термин “предложение к продаже” означает любое предложение к отчуждению ценных бумаг или доходов от них либо провоцирование по_ тенциального покупателя на просьбу о продаже ценных бумаг или об уступке доходов от них. Этот термин не означает соглашения или дого_ вора между эмитентом ценных бумаг (или лицом им уполномоченным)

и андеррайтером¹ или между андеррайтерами, которые заключили или собираются заключить контракт с эмитентом».

¹ Андеррайтер – лицо, которое приобретает у эмитента (или контролируемого им лица) его ценные бумаги с намерением разместить их на рынке ценных бумаг, предлагает их на про_ дажу, продает по поручению эмитента либо участвует прямо или косвенно в подобных сделках, или их гарантирует. Этот термин не подразумевает лиц, интерес которых ограничен комисси_ онными за продажу, не превышающими обычные ставки дилеров (Section 2 (11) «underwriter»).

Безвозмездная передача ценных бумаг непосредственно или в до_ полнение к любым сделкам, равно как и предложение о такой передаче, трактуется законом как составная часть сделки и рассматривается соот_ ветственно как продажа или предложение к продаже.

Следует отметить, что выпуск или передача ценных бумаг, дающих право после определенного срока на их конвертацию в другие ценные бумаги или на подписку на другие ценные бумаги (как самого эмитента, так и другого юридического лица), не рассматривается законом как про_ дажа и предложение других ценных бумаг до наступления означенного срока. Однако выпуск или передача ценных бумаг, дающих право на их немедленную конвертацию в другие ценные бумаги или на подписку на другие ценные бумаги, рассматривается соответственно как продажа или предложение к продаже других ценных бумаг.

Из сравнения приведенных норм американского Закона о ценных бумагах с аналогичными нормами отечественного закона видно, что целые классы обязательств учредителей и владельцев российских ком_ паний просто не попадают под действие нашего законодательства, а зна_ чит, надзирающий государственный орган не вправе проверить их обес_ печение, предупредить обман. То есть любой «мавроди», дав своим бу_ магам экзотическое название, может долго раскручивать свою аферу. Когда же его привлекут за мошенничество (если он не успеет скрыться), средства, собранные от продажи «билетов» будут надежно упакованы в оффшорной гавани.

Исключения

В соответствии с Законом США о ценных бумагах требования, им предусмотренные, не применяются:

• к государственным и муниципальным ценным бумагам, не об_ лагаемым налогом, к свидетельствам об именных банковских депози_ тах, не допускающим передачу третьим лицам, к закладным, оформлен_ ным в связи с предоставлением банком кому_либо кредита, а также к другим банковским контрактам, регулируемым законодательством о банках; к инвестиционным контрактам трастовых компаний, к пенси_ онным свидетельствам, выданным страховыми компаниями в связи с пенсионными планами (применительно к планам, реализуемым исклю_ чительно в интересах работников и указанным в Налоговом кодексе США);

• к свидетельствам о текущей задолженности по сделкам, срок которой по контракту не должен превышать 9 месяцев;

• к ценным бумагам, выпущенным благотворительными органи_ зациями, если никто не получает прибыли от их деятельности;

• к ценным бумагам, выпущенным сельскохозяйственными коо_ перативами, если последние не облагаются налогом;

• к ценным бумагам, выпущенным внешним управляющим ком_ пании, признанной банкротом;

• к ценным бумагам, выпущенным специальными фондами для развития железных дорог;

• к контрактам по страхованию, если страховая компания нахо_ дится под контролем Комиссии по страховым компаниям штата;

• к ценным бумагам, выпущенным для обмена старых бумаг, при_ надлежащих нынешним владельцам, если при обмене не взимаются ко_ миссионные и иные сборы;

• к любым ценным бумагам, выпуск которых после слушания одобрен судом или Комиссией по страховым компаниям штата или Ко_ миссией по банкам штата.

Обратим внимание на то, что список видов ценных бумаг, к кото_ рым не применяются нормы данного закона США и эмиссия которых не регулируется Комиссией по ценным бумагам, является исчерпываю_ щим. Однако закон устанавливает, что исключения, предусмотренные данной статьей, не действуют в отношении выпуска ценных бумаг, если эмиссия превышает 5 млн долларов США.

Поиск по сайту: